×Закрыть

NDA и Договор об отказе от конкуренции

Данная статья — перевод статьи «NDAs and Non-Competes» Хантера Дженсена (Hunter Jensen), опубликованная в майском номере журнала «PHP|Architect». Перевод Виктории Нефериди.

Если вы когда-нибудь работали в качестве PHP-программиста над проектом, который хоть немного был вам интересен , вы, несомненно, сталкивались с Договором о конфиденциальности. Если же вы работали в достаточно крупной компании, вы, возможно, также знакомы с Договором о неконкуренции. Для благополучия вашей карьеры еще до подписания этих документов необходимо понимать возможные последствия подобного шага.

Договоры о конфиденциальности (NDA) и о неконкуренции (NCA) стали играть большую роль в связи с растущей конкуренцией в области высоких технологий и стремительно развивающихся инноваций. Компании и предприниматели вынуждены защищать свои идеи, в то же время имея необходимость делиться ими с другими. Чтобы решить эту проблему конфликта интересов, прежде чем раскрывать любые коммерческие тайны, многие наниматели требуют подписания NDA и/или NCA.

Одним из таких сторонников NDA является Сабиер Бхатия (Sabeer Bhatia), основатель Hotmail. В течение двух лет он собрал более 400 NDA со своих друзей, родных и сотрудников — в основном, со всех, кто знал о его компании. Он считает, что его секрет привел к первоначальному значительному конкурентному преимуществу, а в 1997 году он продал Hotmail корпорации Microsoft за 400 миллионов долларов.

В этой статье не будет обсуждаться то, как составляются вышеуказанные Договоры. На протяжении всей своей карьеры вам может никогда и не понадобиться какой-либо из этих документов. Если у вас действительно появится в этом необходимость, то я предлагаю нанять юриста. Необходимо узнать у юриста, как поступать, если от вас требуется подписание какого-либо из этих документов. Когда целесообразнее подписать NDA? А NCA? На что нужно обратить внимание в каждом? Каких наиболее распространенных ошибок избежать? По крайней мере, наша статья призвана придать вам уверенности в том, как читать, понимать эти соглашения и как принимать решение — подписывать ли какой-либо из этих документов. Не забывайте, вам не нужно быть юристом, чтобы понимать правовые документы, а также то, что почти все контракты подлежат обсуждению.

Секреты NDA. Секреты — это не шутки

Договор о конфиденциальности — известный также как Договор о неразглашении конфиденциальной информации или Договор о секретности — это договор, заключаемый, по крайней мере, между двумя сторонами, в котором они соглашаются на защиту конфиденциальной информации, раскрываемой в ходе коммерческой деятельности. Две необходимые стороны договора — это «Получающая сторона» и «Передающая сторона». Передающая сторона — это владелец конфиденциальной информации. Он передает эту информацию Получающей стороне, которая в свою очередь гарантирует ее сохранение в соответствии с условиями Договора. В мире программирования конфиденциальной информацией могут считаться общие бизнес-идеи, коды, базы данных, документация, средства и методы разработки, методы обработки информации и многое другое.

Много разных обстоятельств могут привести вас к необходимости подписания NDA. Я владелец фирмы, занимающейся веб-разработками, в основном, мы работаем с фирмами-новичками. Часто ко мне обращаются предприниматели, которые хотели бы воспользоваться нашей помощью прис создании веб-приложения, основанного, по их мнению, на новаторской или передовой идее. Понятно, что они не могут так просто раскрыть свои идеи мне и моей компании. Располагая нашими ресурсами, мы могли бы быть, несомненно, первыми и лучшими на рынке, если бы мы воровали чужие идеи. Поэтому прежде чем они разгласят нам конфиденциальную информацию, они вышлют нам для подписания NDA. Это совершенно нормальная деловая практика, за последние несколько лет я подписал несколько десятков NDA. Как от программиста, работающего по контракту, некоторые владельцы предприятий потребуют от вас подписать NDA, прежде чем дать вам доступ к своим кодам, схемам и другой технической информации. Кроме того, очень распространено подписывать трудовой договор, который включает в себя NDA. В этих или других ситуациях, очень часто является целесообразным подписать NDA. Важно внимательно изучить документ и внести в него любые нужные вам изменения, прежде чем его подписать. Помните, что контракты должны быть ясными и что они подлежат обсуждению.

Так на что же нужно обратить внимание при изучении NDA? Основные положения включают определение конфиденциальной информации, исключения из понятия «конфиденциальная информация», обязательства и сроки действия договора.

Любой NDA должен конкретно определять характер раскрываемой конфиденциальной информации. Это должно, однако, быть сделано без фактического раскрытия информации, поэтому конфиденциальная информация обычно описывается категориями. Например, договор может включать: код PHP, базу данных и собственные приемы разработки. Для Получающей стороны важно, чтобы определения были не общими, а четко описывали то, что вы действительно получите. Нечто вроде «вся соответствующая бизнес-информация» — слишком широкое определение, этого следует избегать.

Более важным является определить то, что не является конфиденциальной информацией. Иногда лучший способ описать что-либо — это описание того, что этим не является. Вот перечень ситуаций, при которых информация не может рассматриваться как конфиденциальная. Обычно перечень включает в себя такие пункты как:

  • получающая сторона была ранее осведомлена об информации;
  • получающая сторона добыла информацию самостоятельно или через другие источники;
  • эта информация общедоступна.

Это гарантирует, что вы не отказываетесь от права поделиться своими знаниями с другими.

Еще одно важное положение NDA — это раскрытие обязательств и сроков. В этом разделе излагаются обязательства Получающей стороны сохранить конфиденциальную информацию, а также допустимые основания для ее раскрытия. В моей ситуации, мне часто приходится консультировать моих программистов и графических дизайнеров, поэтому, если я подписываю NDA, мне важен тот факт, что мне разрешено общаться с ними.

Некоторые распространенные способы структурирования этих условий включают в себя:

  • требование о том, чтобы Получающая сторона прикладывала «максимальные усилия» для сохранения конфиденциальности;
  • определение цели, такой, как, например, обеспечение помощи в разработке, и позволение раскрытия информации только для выполнения этой цели;
  • требование о том, чтобы Получающая сторона раскрывала только основные необходимые компоненты;
  • требование о том, чтобы Получающая сторона защищала эту информацию, так, как защищает свою собственную конфиденциальную информацию;
  • и всегда разрешать разглашение информации по требованию правительственных учреждений или суда.
Эти условия позволяют раскрывать информацию, когда это действительно необходимо, или для бизнеса, или для защиты от судебных санкций.

И, наконец, несколько слов о сроке действия NDA и о праве на получение судебного запрета. Удостоверьтесь в том, что срок действия договора разумен; самый распространенный — от одного года до пяти лет.

Кроме того, является стандартом, что Передающая сторона имеет право получить судебный запрет, если условия договора нарушены. Однако, избегайте таких вариантов, как оплата услуг адвоката. Меньше всего вам нужно платить за то, что на вас подали в суд.

Договор о неконкуренции (NCA) — неприятная сводная сестра Договора о конфиденциальности

В то время как NDA достаточно распространен и понятен, NCA — не так широко используется и требует внимательного к себе отношения. Договор о неконкуренции — известный также как Договор о неразглашении — это договор, заключаемый между работодателем и служащим, который ограничивает последнего от работы в любом подобном бизнесе на определенное количество времени после прекращения трудовых отношений.

Его цель состоит в том, чтобы защитить работодателя от посвящения его сотрудника во все коммерческие тайны и практики бизнеса, чтобы последний не уволился и не начал работать на прямого конкурента или же не организовал собственное конкурирующее предприятие. Например, предположим, существующая поисковая система наняла вас как программиста и дала вам доступ к своему коду и методикам. Через год вам надоедает эта работа, и вы понимаете, что и сами можете создать поисковую систему. Ваш работодатель не хотел бы, чтобы вы смогли начать свой собственный подобный бизнес, который будет ему конкурентом, используя все те приемы торговли, которым вы научились в ходе работы. Естественно, он захочет, чтобы вы подписали NCA перед тем, как вы начнете работать.

В отличие от NDA, существуют небольшое число ситуаций, когда было бы уместно для PHP-программиста подписать NCA. Наиболее распространенно включение NCA в общий трудовой договор. Даже при этом условии, ваша работа должна касаться специализированной области, а не общего программирования. Опасайтесь тех, кто пытается вставить условия NCA в такие документы, как NDA, Договор независимого подрядчика или трудовой договор. Всегда будьте уверенным в том, что вы полностью прочитали документ, который собираетесь подписать. Нередко мне встречались предприниматели, которые хотели включить NCA в документ под названием «NDA» или " Договор независимого подрядчика". В тех конкретных случаях, я не думаю, что это имело злой умысел. Я полагаю, те конкретные предприниматели сделали это по незнанию. Несмотря на это, я не подписывал и никогда бы не подписал NCA в подобной ситуации.

NCA в нормальных условиях обычно довольно прост, и по существу нет чего-либо между строк, на что нужно обратить внимание. Самое главное, быть уверенным, что срок действия договора является разумным. Этот срок варьируется в зависимости от области и отрасли деятельности, но примерно от двух до пяти лет — самый разумный промежуток времени.

Десять лет назад география была важным фактором для NCA, и большинство из них ограничивало служащих от работы в конкурирующем предприятии на определенном расстоянии от работодателя. К примеру, если я продавал куклы в Вирджинии, я бы не хотел, чтобы мой бывший работник продавал куклы в том же штате. Но если бы он захотел продавать куклы в Калифорнии, я сомневаюсь, что он бы представлял мне серьезную конкуренцию, это было бы отражено в нашем NCA. Учитывая, однако, нынешние технологии, этот пункт в наши дни редко включают в NCA. Если я продаю куклы в штате Вирджиния, и у меня есть сайт, тогда я продаю куклы в Калифорнии тоже.

Существуют много факторов, которые необходимо учитывать до подписания NCA. Во-первых, важно отметить, что соблюдение NCA очень отличается от области к области. В США, каждый штат имеет свою собственную политику и прецеденты, касающиеся исполнения NCA. Например, штат Мичиган имеет историю принуждения применения NCA, в то время как от них в общем-то отказались в Калифорнии. Говорят, что именно это и помогло успешному развитию Кремниевой Долины (Silicon Valley), в то время как другие области остаются гораздо менее успешными. Способность ярких молодых работников бегать из компании в компанию и делиться знаниями позволило Кремниевой долине развиться гораздо более быстрыми темпами, чем это было бы возможно, если эти сотрудники были ограничены NCA.

Еще один важный аспект для рассмотрения до подписания NCA заключается в том, как это повлияет на вашу занятость в целом. Вам, как потенциальному сотруднику, важно включить это в ваш договор так же, как вы бы включили вопрос о заработной плате и пособиях. Это также могло бы дать вам силу в ходе обсуждения контракта. Невозможность работать в других местах в отрасли — один из основных отрицательных факторов, так что, возможно, работодатель сможет помочь с этим. Кроме того, некоторые работники подписывают NCA после того, как они подписали свой первоначальный трудовой договор. Это часто встречается в случае стартапов, которые приводят своих первых сотрудников перед тем, как нанять адвоката. Если вы находитесь в такой ситуации, важно понимать, что во многих штатах требуют, чтобы подписание NCA принесло пользу работнику. Например, подписание NCA может быть связанным с повышением заработной платы, бонусов или получением льгот. Так как вы теряете некоторые из ваших прав, большинство судов согласятся с тем, что вполне справедливо получить что-либо взамен. В Висконсине, однако, прецедент показал, что если вас не уволили, вам повезло. Таким образом, работодатель в Висконсине может сказать вам, или вы подписываете NCA, или вы теряете свою работу, и это будет в рамках закона. Еще раз уточним, это отличается от области к области, и очень важно проконсультироваться у местного адвоката до рассмотрения вашего NCA.

И в заключение, давайте предположим, что вы подписали NCA и со временем решили уйти с этой работы. При подаче заявки на новое место работы, важно, чтобы вы раскрыли потенциальному работодателю, что вы уже подписывали NCA. Работодатель может преследоваться судом из-за найма работника, который нарушил NCA. Неразглашение этой информации, разумеется, будет основанием для увольнения, если новый работодатель выяснит это, или, что еще хуже, будет предъявлен иск вашим бывшим работодателем.

Заключительное слово

К сожалению, NDA и NCA являются частью бизнеса, который мы выбрали. Мы вынуждены вести себя осторожно и подписывать документы только тогда, когда это необходимо. Вооружившись некоторыми знаниями, эти правовые документы становятся понятными и подлежащими обсуждению. Однако, если у вас есть какие-либо сомнения, в особенности, когда речь заходит о NCA, то не забудьте проконсультироваться с юристом перед подписанием чего бы ни было.

Хантер Дженсен является владельцем Barefoot Solutions, веб-консалтинговой разработческой фирмы, которая специализируется на разработке веб-приложений для стартапов, а также для малого и среднего бизнеса.

👍НравитсяПонравилось0
В избранноеВ избранном0
Подписаться на автора
LinkedIn

Похожие статьи




Підписуйтесь: iTunes | Google Podcast | YouTube


10 комментариев

Подписаться на комментарииОтписаться от комментариев Комментарии могут оставлять только пользователи с подтвержденными аккаунтами.

ни в укр, ни в россии договоры о конкуренции не имеют правовой силы и ими можно реально подтираться при увольнении.

это как повезет...где то читал про супер тест от консулов*. они смотрят на: фото в паспортефото принесенное для визыодежду аппликантаесли везде один и тот же пиджак (блуза) — визы не получить даже если едешь открывать бизнес в сша с кейсом денег...*но есть и другие факторы...

Знаете сколько причин отказа в визе США? Насколько я знаю, никто объяснять ничего не будет — отказ и все.

Ну хорошо, в Украине NCA незаконны, а что если был конфликт с американским работодателем, и тот довел дело до суда — может-ли так случится что это станет причиной отказа в визе в США или даже невозможностью работы? Не надо недооценивать силу темной стороны: -)

В Украине законодательством предумсотрены NDA, но как всегда много нюансов. Самый главный — как на практике доказать что определенным человеком была разглашена информация.Кстати, законодательством четко определены критерии отнесения информации к коммерческой тайне: 1) она не может быть легодоступной для других лиц; 2) имеет коммерческую ценность; 3) относительно нее были применены адекватные меры относительно ее секретности (например, ограниченный доступ лиц к ней, тех. средства защиты) Также Постановлением Кабмина установлен перечень ведомостей, которые не могут быть коммерческой тайной".Относительно NCA — в Украине к счастью они незаконны)

> Если СПД — то не все так однозначно...А какие ньюансы есть в случае СПД?

Если Вы наемный работник (не СПД) — можете смело подписывать бумажки об ограничении конкуренции. Они прямо нарушают Ваши права на работу, данные конституцией, поэтому такие бумажки не стоят даже бумаги, на которых напечатаны. Если СПД — то не все так однозначно...

Мне вот трудно понять про отказ от конкуренции на должности программиста. Если знания программиста описать как язык + технологии, то отказ от конкуренции означает начинать все с нуля?

мне вроде бы показывали пару статей то ли административного, то ли, вполне возможно, что и уголовного кодекса, в которых было сказано о наказании за разглашение служебных тайн (действует в течении двух лет после увольнения). Чуть ли не пару лет можно получить. Впрочем, подробности не запомнил.

А NDA/NCA разве имеют юридическую силу на территории Украины?

Некоторые работодатели (не только в IT) зондируют почву в этом направлении.Например, Юнона (unona.ua) свой персонал заставляли подписывать какие-то бумажки с названием «договор» и пунктами о не работе в данной области «по гроб жизни».В Украине такие NCA можно в качестве туалетной бумаги использовать.

Подписаться на комментарии