Как я создаю IT-компанию в Украине: юридическая база для ведение ВЭД деятельности

В предыдущих статьях я описал выбор города для открытия компании, оформление юрлица и набор первых сотрудников. Пришло время начинать работу, создавать свои продукты и предоставлять услуги своим клиентам.

В правовом поле можно выделить 4 вида правовых взаимоотношений:
1) Разработка продукта под заказчика;
2) Предоставление постоянных услуг постоянному клиенту (к примеру, консультации);
3) Продажа копии или единицы уже готового продукта за одноразовую плату через интернет;
4) Предоставление в пользование готового продукта за абонентскую плату (к примеру, SAAS).

Общемировые правила работы и законодательство

Во всем мире общепризнанной практикой является отчетность на основании инвойса. Этот документ является односторонним документом, выставлением счета за предоставленные услуги. Инвойс может быть выставлен как после выполнения работ, так и во время их выполнения. К примеру, если иностранная компания предоставляет услуги другой компании, то в конце месяца она высылает инвойс, после чего заказчик производит платеж. При предоставлении физических услуг (поставка товара, к примеру, телевизора), сначала производится оплата товара, после чего инвойс отправляется вместе с самим товаром (либо по электронной почте ) заказчику. В этом случае компания высылает документ, который называется invoice-receipt. Он подтверждает и выполнение работ и получение платежа одновременно. В дополнение к этим документам существует receipt, который подтверждает получение денег отдельно.

Эти три документа являются основной всех взаимоотношений. Больше никаких документов не нужно. Более того, все эти документы являются односторонними, то есть они подписаны только компанией и не требуют никакого подтверждения заказчиком.

В исключительных случаях, возможно, потребуется наличие договора, но и оно носит рекомендательный характер. Налоговая служба практически никогда договоров не читает и не требует. Единственный случай, в котором я встречал необходимость показать договор, это при ведении ВЭД на суммы, превышающие 12 тысяч долларов с одним исполнителем в год.

В Израиле существует закон, который позволяет потребовать доказательства отношений с нерезидентом государства Израиль. Если это не будет доказано, то государство имеет право взыскать 25% налога от источника (суммы перевода). Логика довольно проста: поскольку перевод денег за рубеж теоретически может быть все равно резиденту Израиля, то нужно заплатить налог в самом государстве Израиль. При этом, этот единственный случай имеет место при исходящих операциях. При входящих всем глубоко плевать, есть у тебя договор или нет.

Как результат, все взаимоотношения сводятся к минимальной бумажной работе. Выполнил работу, сделал инвойс. Получил деньги, отправил receipt. Получил деньги вместе с выполнением работ, отправил invoice-receipt для того, чтобы не сильно устали руки в процессе подготовки двух документов.

Дополнительно к этому общепринятыми являются электронные документы с электронной подписью. То есть не нужно ничего печатать, достаточно документ сделать в электронном формате и отправить его по электронной почте.

Украинские правила работы и законодательство

На данный момент в Украине все обстоит значительно сложнее. Прежде всего, договор для юрлица является обязательным документом. Более того, этот документ должен быть показан кому ни попадя. Банк требует этот документ для выполнения функции валютного контроля, налоговая служба для налогового контроля.

В дополнение к договору необходимо предоставить первичный документ, который подтверждает выполнение работ.

Далее рассмотрим, является ли инвойс первичным документом, и какие договора необходимы в вышеописанных четырех случаях.

1) Разработка продукта для заказчика

Это самый простой вариант для взаимоотношений, поскольку именно под него построены требования к документации в законодательстве Украины.

Поскольку вы разрабатываете продукт для заказчика, то у вас имеется строго определенный объём работ. Этот объём может быть разделен на этапы. Для определения объёма работы вам и нужен будет договор. Ну а для подтверждения выполнения вам нужен будет акт выполненных работ. Передача продукта выполняется после подписания акта выполненных работ, после чего обе стороны не имеют претензий друг к другу (кроме возможных вариантов суппорта и прочих вещей, которые прописанные в самом договоре).

Единственным минусом в этом случае будет сама необходимость подписания этого договора и выполненных работ. Это лишает заказчика и исполнителя права выбора работы на доверительных отношениях, на что они во многих странах имеют право. С другой стороны, это может и защитить как исполнителя, так и заказчика, поскольку в случае, когда что-либо пойдет не так, можно будет вернуться к договору и рассмотреть, кто прав, кто виноват.

2) Предоставление постоянных услуг постоянному клиенту (к примеру, консультации)

В этом случае мы имеем дело с одним известным нам клиентом. Мы можем подписать с ним договор, прописав в нем все условия наших взаимоотношений. При этом на практике в этом случае выполненных работ как таковых не имеется. Идет постоянная работа с клиентом, в процессе которой вы стараетесь выполнить капризы и пожелания клиента в полном объёме вне зависимости от того, прописаны они в самом договоре или нет (обычно они не прописаны). Более того, оплата выполняется не по факту выполнения услуг, а по факту окончания месяца, квартала или года. Заказчик в начале или в конце периода времени переводит вам деньги, с которых вы, разумеется, должны заплатить налог.

В этом случае вести диалог о подписании акта выполненных работ с клиентом не имеет смысла. Более того, большинство иностранных компаний, не имея такого документа в перечне своих документов и не видя надобности в таком документе в процессе вашего сотрудничества, скорее всего, откажутся подписать этот акт.

Теперь рассмотрим инвойс как первичный документ, подтверждающий выполнение работ.

НБУ недавно согласился признать этот документ для ведения валютного контроля. В соответствии с письмом 07.07.2015 No 2201012/46746, инвойс может быть достаточным документом для ведения валютного контроля, если он правильно заполнен и если он:
— либо ссылается на договор, в соответствии с которым он отправлен;
— либо является предложением заключить договор, и в нем указанно, что заказчик, переводя деньги по этому инвойсу, соглашается с принятием этого договора.

Второй вариант более значим для ФОП на едином налоге, поскольку в случае с юридическим лицом все равно будет необходим договор (смотрите ниже).

Налоговая служба Украины также признала инвойс подтверждающим документом при выполнении услуг, если в самом договоре есть ссылка на инвойсы в соответствии с письмом 06.02.2012 р. N 2282/6/15-1415. При этом министерство финансов неоднократно отказывалось признавать этот документ первичным. Пример — письмо 30.05.2011 р. N 31-08410-07-27/13794.

Мне лично непонятно какие проверки, каким образом может провести Минфин, если сама налоговая служба признает этот документ. И все же лучше не ждать от моря погоды, а понимать, какие сюрпризы нас могут ждать и как их решать. Поэтому на данном этапе, пока Минфин не признал инвойс первичным документом (а законопроект 2486а внесен в августе 2015 года, но пока застрял в комитете Нины Южаниной) необходимо отправлять акт выполненных работ.

Что же делать, в случае если акт выполненных работ не подписан заказчиком по тем или иным причинам? Ответ простой — а ничего! В соответствии с статье 882 ЦК Украины:

«...передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

Отже, відповідно до норм чинного законодавства підрядник не повинен вчиняти жодних дій щодо спонукання замовника до підписання акта виконаних робіт, а має лише констатувати факт відмови від підписання акта»

То есть, акт выполненных работ, который подписан одной стороной договора и отправлен другой стороне, является действительным по законодательству Украины. А значит, вы можете использовать его как первичный документ. Единственное, что вам необходимо сделать — после определенного периода указать в акте отказ второй стороны от его подписания.

Как итог в этом случае нам необходимо подписать предварительный договор с заказчиком и раз в период в соответствии с договором высылать ему инвойс и акт выполненных работ. В случае отказа от подписания акта выполненных работ через определенный период вы указываете об отказе второй стороны его подписать в этом же акте.

3) Продажа копии или единицы уже готового продукта за одноразовую плату через интернет

В этом случае у нас появляется новая проблема — мы не знаем предварительно, кто заказчик, и не можем предварительно подписать с ним договор.

В этом случае мы можем обратиться к адвокату, который грамотно подпишет нам публичный договор. Публичный договор признается законодательством Украины в соответствии со статьями 633 и 634 ГК Украины. В соответствии со статьями 639 и 638 ГК такой договор будет признан действительным в случае, если одна сторона представила его как предложение, а вторая согласилась на его условия. В интернет мире это означает, что мы должны разместить публичный договор на нашем сайте, и при регистрации или заказе услуг заказчик должен будет отметить галочкой «я принимаю условия этого договора» с гиперссылкой на сам договор.

После заказа мы отправляем пользователю продукт либо ссылку на его скачивание и отправляем ему все тот же инвойс. С актом выполненных работ поступаем абсолютно также как и в предыдущем случае (то есть отправляем его заказчику, а в случае, если он отказался его принимать, ставим об этом пометку в самом акте). В случае с физической продажей, которая имеет гарантию, мы можем указать выполнение работ в самом гарантийном талоне. Подписав его, заказчик фактически подпишет акт выполненных работ

4) Предоставление в пользование готового продукта за абонентскую плату (к примеру, SAAS)

Этот случай является самым сложным из всех, поскольку у нас нет определенного количества работы, и мы не знаем заказчика. Но алгоритм наших отношений такой же, как и в предыдущем пункте: коллективный договор, инвойс и акт выполненных работ с указанной пометкой в случае, если заказчик отказался от его подписания. В этом случае, скорее всего, заказчик откажется от этого подписания и документ просто проигнорирует.

Итог

В результате видно, что основной проблемой на данном этапе является акт выполненных работ. Этот документ не только является двусторонним, но и не является общепринятым в международном праве.

При этом для меня кажется странным признание инвойса НБУ и налоговой и непризнание Минфином. Будем надеяться, что в скором будущем Рада примет поправки в закон, и инвойс станет общепринятым документом. Также стоит добавить, что во избежание неприятностей и вне зависимости от того, приняла Рада поправки или нет, наличие договора для ФОПа все же рекомендовано, а для юрлица является необходимостью. При этом даже с единичным клиентом вы можете использовать публичный договор, который значительно упростит вам жизнь.

LinkedIn

15 комментариев

Подписаться на комментарииОтписаться от комментариев Комментарии могут оставлять только пользователи с подтвержденными аккаунтами.

Прочитает фрилансер фразу из статьи «В соответствии с статье 882 ЦК Украины:
»...передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.", решит, что он cool-lawyer и попытается покачать права в банке, размахивая актом с одной подписью.
А там его ткнут носом в ЦК Украины, где статья 882 относится к § 3. Будівельний підряд.
И наступит этот неловкий момент...

А при чем тут вообще банк? Есть вед контроль а есть налоговый контроль. Для веда сегодня достаточно договора и инвойса, нет необходимости в акте выполненых работ. поэтому и качать права в банке не прийдется!!!

И да , кстати , озвучьте пожалуйста в каком банке вы работаете , чтобы все пользователи знали где работают такие непрофесиональные сотрудники , и где не стоит открывать счет....

Ну а теперь еще раз и по порядку.
Есть два вида договор которые рассматривались в этой статье. договор подряда для выполнения работ , и договор о предоставлении услуг
Второй вариант вообще не интересен поскольку он не предусматривает акт выполненых работ ( что должно быть указанно в договоре — сслыка на то что каждый месяц будет выдан инвойс ). В этом случае нужен акт выполненых работ только для постраховки , поскольку минфин пока не признает инвойс. но банк никоем образом не может и не должен его требовать.да и налоговая служба признает инвойс, номер письма смотрите в статье
Если в договоре прописанны инвойсы , значит инвойса и договора для банка более чем достаточно. что подтверждает практика ( приват банк и креди агриколь ) уверен что и другие банки работают по таким же правилам, хотя судя по вашему отзыву есть и исключения из правил.

Теперь идем к первой части. выполение работы ( разработка програмного обеспечения в нашем случае ) под заказ — договор подряда.
Тут у нас есть два варианта — первый выполненые работы устраивают заказчика , и в соответствии с договором подписываются акт выполненых работ и переводятся деньги. Случай когда заказчик будет готов по такому договору перевести деньги но не подписать документы исключительные, даже в международной практике.
И даже в этих исключительных случаях у нас есть статья 882 и 853. Да, статья 882 относится к строительному подряду изначально. При этом статья 853 , которая к слову более важная относится к общей главе подряда а не к строительству... В ней указывается что заказчик обязан принять работу, либо указать на проблемы в работе.
Как результат мы имеем Оглядовий лист 18.02.2013 № 01-06/374/2013 Вищого господарського суду.
В этом письме ( пункт 6 ) статья 882 и статьи 853 уже применяются к договору подряда в общем, а не только к подряду по строительству. В этом письме и прописанно что должен сделать исполнитель в случае отказа заказчика подписать акт выполненых работ...
Более того в этом же письме указанно что акт выполненых работ может быть признан недействительным только судом....
zakon5.rada.gov.ua/laws/show/v_374600-13

Так что при условии что выполненые работы устраивают заказчика , проблем никаких нет.
Когда они его не устраивают уже сложнее. но в этом случае никаких денег он не переведет.... Да и скорее всего мотивированный отказ составит , не важно в какой форме.

Я читаю DOU эпизодически и подобные статьи — это то, что заставляет меня возвращаться на ресурс.

Юлиан, спасибо большое!

Редакция DOU, поощрите Юлиана как-нибудь и найдите еще подобных авторов.

Просто крутейшая статья. Не представляю, сколько времени и денег ушло на то, чтобы всё это выяснить, но вы поделились этим бесплатно. Спасибо!

Картинка многообещающая.
Здесь «Ты не пройдёшь!»
Но помните, что потом: «Бегите, глупцы!»? :)

Дуже корисно було почитати про SaaS підписку та продаж продуктів онлайн! Дякую!

Щодо надання послуг довготермінових і разових — тут я навів детально як працює ЗЕД разом із прикладами документів. Просто копіюйте і користуйтесь. Двома мовами. www.vitaliypodoba.com/2015/05/freelancer-docs

Стаття цікава та корисна, але якби до неї додати лінки на конкретні документи, то ціни б не було!
Лист 07.07.2015 No 2201012/46746 — www.bank.gov.ua/...alog/document?id=19208488
Лист 06.02.2012 р. N 2282/6/15-1415 — sfs.gov.ua/...i-dps/pributok/62109.html
Лист 30.05.2011 р. N 31-08410-07-27/13794 — document.ua/...ku-zvitnist-doc60941.html
Законопроект 2486а — w1.c1.rada.gov.ua/...2/webproc4_1?pf3511=56245
ст.882 ЦК України zakon5.rada.gov.ua/laws/show/435-15/page14
ст 633, 634, 638, 639 ЦК України — zakon5.rada.gov.ua/laws/show/435-15/page11
І зверніть увагу на ЦК/ГК. В одному місці ЦК, в іншому — ГК.

Спасибо, очень полезная статья. Тут недавно Upwork прислал по этой теме хорошие новости: они готовы формировать двусторонние договора оферты при расчете и выплачивать на ФОП аккаунт через SWIFT.
детали:
UKR
content-static.upwork.com/...941/Ukrainian-version.pdf
RUS
content-static.upwork.com/...60943/Russian-version.pdf

Статья интересная. Как не очень знакомого с темой, тяжело разобраться. Очень бы оживило статью конкретный пример, если таковой имеется для выполнения конкретной работы: пошел в Х место, получил скан документа, оформил договор, отправил заказчику, получил ответ, получил деньги — профит.
Если появится желание создать свою ИТ компанию в Украине, то наверное без грамотного юриста это делать тяжело. В текущей экономической ситуации, заплатить юристу, для оформления юр лица, наверное не большая трата для ИТ специалиста. Самому, наверное, очень дорого это делать.
Интересно, есть ли у нас возможность работать, как ЧП друг с другом, на основе договора? Я, как ЧП, предоставляю услуги иностранной компании, а мне предостовляет услуги другой ЧП.

Это все конечно тоже важно, но это детали. Расскажите, как там ваш офис в Запорожье. Начали уже набор? Нашли подходящих людей? Помню у вас там какой-то стек нетривиальный.

Набор начали, єтап естаблишмента прошли успешно, набираем скорость.
Пока юридической работы многовато, это стопорит немного, но разрираемся.

Юлиан, спасибо за интереснейший SWOT aнализ Украины глазами Израиля (я имею ввиду в том числе самую первую статью)! Мы приглашаем IT компании из Европы и штатов в Украину и Ваш perspective нам точно пригодится. Кстати, мы как раз делаем все эти вещи, что Вы описали — рекомендуем офис в ТОП IT городах Украины, помогаем набрать людей, готовые финансово-правовые решения (аутсорсинг payroll, кадров и пр.), маркетинг Employer Brand, travel и другие админ сервисы. Сейчас думаем о конференции в Израиле о наших услугах — был бы рад с Вами выпить кофе при случае.

Приезжайте в Запорожье,время на чашку кофе найду

Подписаться на комментарии